Las negativas a contratar como abuso de posición de dominio excluyente. La doctrina de los recursos esenciales

Resumen

El trabajo de tesis doctoral se desarrolla a través de cinco capítulos y unas conclusiones donde, centrándose en el núcleo de la tesis doctoral, se exponen sumariamente las bases para una aplicación excepcional de doctrinas correctoras de las negativas a contratar, en especial la doctrina de los recursos o instalaciones esenciales, y se deja abierta la puerta a regulaciones futuras para solventar uno de los principales conflictos sociales, económicos y jurídicos de nuestro tiempo: la relación dialéctica entre propiedad y acceso. Ello, en la llamada era del acceso o de la información, que lo es también de la economía digital o del conocimiento y de una globalización basada en buena medida en un nuevo modelo de capitalismo cognitivo (RIFKIN, 2000). En el Capítulo I se aborda el abuso excluyente en el derecho de la competencia, considerando el comportamiento excluyente como una generalidad, su construcción interpretativa en la historia jurisprudencial europea, las influencias de la escuela Ordoliberal y el conjunto de doctrinas y tendencias que presentan un reto para las valoraciones más económicas del comportamiento excluyente. En el Capítulo II, se presenta el estudio de la modernización del artículo 102 TFUE en materia de conductas excluyentes, tratándose el documento del grupo asesor de la Comisión (EAGCP), el documento de discusión (Discussion Paper) de la Comisión y la Comunicación sobre abusos excluyentes. En el Capítulo III, se desarrolla la problemática económica de las negativas a contratar en general y su aspectos más importantes en las negativas a continuar una relación contractual, las negativas de suministro en mercados secundarios (aftermarkets) y el estrechamiento de márgenes como un comportamiento que se encuentra entre una negativa constructiva a contratar o suministrar un recurso y un comportamiento independiente que se relaciona con las condiciones de contratación y suministro de un recurso. En el Capítulo IV, se trabajan las negativas a contratar exclusivamente bajo la doctrina de los recursos esenciales, tanto en Estados Unidos como en Europa; su desarrollo histórico y sus diferencias, la configuración de un test para la solución de casos problemáticos y la adaptación o matización del mismo a través de la jurisprudencia. En el Capítulo V, se estudia en concreto el test para la valoración de las negativas a contratar, la aplicación del test de las circunstancias excepcionales desde el criterio de la indispensabilidad, su contenido y problemática, su relación con la exclusión y la exigencia de dos mercados, el problema práctico para la aceptación de una justificación objetiva o de eficiencias en dichos comportamientos y el ejercicio de balances en materia de negativas a conceder licencias. Asimismo, en este capítulo se presentan algunas posibilidades de revisión de las negativas a contratar a través de los test tradicionales para el examen de la conducta excluyente, tales como el test del sacrificio, del competidor igualmente eficiente, del no sentido económico de la conducta o del bienestar del consumidor.